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谌律师提出:“春节假日期间作为亲戚的四原告以消遣为目的在一起打麻将娱乐,麻将桌上的380元钱是被查获的全部赌资,不属于数额较大。
四原告身上有钱不假,但没有拿出来放到麻将桌上,不能视为赌资。
四原告每次输赢的赌注只有10元钱,采取谁点炮谁输钱的规则,即使打上一天麻将,每人输赢最多也只不过二三百元钱。
这个输赢规模不属于‘较大’。
需要指出的是:四个原告还约定:‘谁赢钱,谁请客吃饭。
’这种约定实际上是一种以打麻将方式的娱乐性请客活动,与被告以‘营利’定性的赌博与根本不符。
被告将经营性的营利和一般的输赢的赢利混为一谈,是对本案的性质定性错误,因此,其行政处罚缺少事实依据。”
由于谌律师提出了“营利”
、“赢利”
、“盈利”
的三个词的区别,公安局的代理人一时无法回答,被方在法庭上出现冷场情况。
公安机关的代理人沉默了会儿,说道:“赌博行为不管大小都属于治安管理处罚的范围,如果公安机关没有发现这次赌博活动,四原告可能输赢会更多。
公安机关仅就查获的赌资认定四原告是赌博行为并从轻处罚是正确的。”
谌律师说道:“以赌博为业和偶尔赌博是有严格区别的,对此,被告有能力辨识‘营利’性赌博和一般性赌输赢之间的区别。
本案中有亲属关系、春节长假、在家里赌请客吃饭钱三个特点,被告不分青红皂白就按赌博行为对四原告予以治安处罚,属于行政处罚不当,应该撤销。”
法院经过审理后认为:“赌博行为是指以赌为业,并以经营利获利目的为主。
所以,法律对以赌为业营利性赌博行为规定为违法或犯罪。
如果亲友利用节假日在一起利用麻将等赌具进行娱乐性输赢活动,不属于法律规定的营利性赌博。
法律上打击和处罚的赌博活动主要是针对常赌、惯赌,以赌为业的行为和一些地下博.彩的赌博活动,如六.合.彩、赌.球等等。
另外对领导干部到境外赌博活动也属于打击和查处的对象。
对于群众节假日期间偶然有输赢的娱乐性赌博行为,原则上只是批评、制止而不予处罚。
且本案四原告确实约定了谁赢钱谁请客的规则,这种约定不具有赌博性质。
纯亲属之间的节日打麻将赌输赢的活动,不宜定为违法赌博活动。
被告对张兰等四人的行政处罚没有法律依据,应该撤销。”
庭审后,一审法院判决撤销了公安机关的行政处罚,并判决公安机关返还没收的“赌资”
和罚款。
法院判决之后,双方都没有上诉。
公安机关派人向张兰四人返还了没收的钱和罚款,并向张兰四个人表示道歉。
张兰等人愉快地原谅了公安机关。
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