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第172章 草寇与冠军三十二(第2页)

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况应当如何处理,有观点认为,这属于行政处罚的不

适当,应由公安机关变更行政处罚决定,撤销罚款的

行政处罚,并将罚款退还被处罚人,不然就违反了

“罪刑相适应”

的刑法原则。

笔者认为这种思路是有

问题的,因为公安机关进行罚款本身一般并没有错误,予以撤销一定程度上就意味着对治安处罚的否

定,同时,罚款虽然无法抵扣罚金,但是完全可以成为

量刑的因素,缴纳罚金就意味着行为人有悔改的态

度,这应该成为酌定量刑的情节。

四、以“去口袋性”

为目标分化转化寻衅滋事罪

由于立法设置了寻衅滋事罪而产生了寻衅滋事

罪的理论和实践问题,寻衅滋事罪在司法适用中产生

的理论和实践问题又促使对寻衅滋事罪进行立法上

的修改和完善。

刑法修改是实现社会发展和刑法进

化的纽带,[

37]笔者建议从如下几个方面入手对寻衅

滋事罪进行改造和完善,从而消弭司法混乱情况的根

源。

一)

限定寻衅滋事罪的动机

寻衅动机要不要写入刑法条文面临两难,主张动

机“否定说”

的学者也列举了很多理由认为在寻衅滋

事罪中不应当添加动机的因素和成分,如认为寻衅动

机没有具体意义,说不清道不明,无法考察;

不应当过

分重视主观因素,认定犯罪应当以客观方面为基础,

要求出于寻衅动机导致很多案件不能得出妥当结论;

没有寻衅动机,也有可能侵犯寻衅滋事罪保护的法

益;

没有寻衅动机,也可能区分罪与非罪、此罪与彼

罪。

38]p27

但是,如果没有寻衅动机的制约,和其他罪

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